建立外部董事制度是近些年來國有企業(yè)改革中的一項重要舉措，既是國務(wù)院國資委為建立和完善董事會試點，進(jìn)一步規(guī)范董事會建設(shè)工作所推出的一項重要創(chuàng)舉，也是被實踐證明了的國有企業(yè)完善法人治理結(jié)構(gòu)、推動董事會建設(shè)的一項有力措施。
——編者語
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求是咨詢董事長安林受國務(wù)院國資委改革局邀請對“控股不控權(quán)”提供指導(dǎo)
建立外部董事制度是近些年來國有企業(yè)改革中的一項重要舉措，既是國務(wù)院國資委為建立和完善董事會試點，進(jìn)一步規(guī)范董事會建設(shè)工作所推出的一項重要創(chuàng)舉，也是被實踐證明了的國有企業(yè)完善法人治理結(jié)構(gòu)、推動董事會建設(shè)的一項有力措施。
外部董事，是指由非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事。外部董事不在公司擔(dān)任除董事和董事會專門委員會有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)。通過外部董事的設(shè)置，將經(jīng)營管理層權(quán)力配置結(jié)構(gòu)進(jìn)行改革，從根本上解決了決策層與執(zhí)行層的重疊問題，使董事會能夠作出獨立于經(jīng)理層的客觀判斷，增強了董事會內(nèi)部的制衡機制，解決了國有企業(yè)出資人不到位的問題,也有力保障了董事會決策的獨立性和專業(yè)性，從而能夠更好地維護(hù)股東和公司的利益。
國有企業(yè)在董事會建設(shè)之初，外部董事是不存在的。那時候，董事會成員組成以內(nèi)部人為主，決策層和執(zhí)行層高度重疊，因此也容易出現(xiàn)內(nèi)部人控制的局面，造成企業(yè)決策風(fēng)險、甚至國有資產(chǎn)流失的風(fēng)險。進(jìn)而造成股東難以授權(quán)，出現(xiàn)企業(yè)和董事會經(jīng)營自主權(quán)不足的惡性循環(huán)。
2004年，國務(wù)院國資委印發(fā)《國有獨資公司董事會試點企業(yè)外部董事管理辦法（試行）》，并在第一批共7家企業(yè)進(jìn)行試點，則標(biāo)志著我國國有企業(yè)外部董事制度的建設(shè)，開始步入實踐。此后，在近二十年的時間里，國務(wù)院國資委力推外部董事制度，不斷改良兼職外部董事、專職外部董事的履職和考核辦法，如2009年3月印發(fā)《董事會試點中央企業(yè)外部董事履職行為規(guī)范》，以及同年10月印發(fā)的《董事會試點中央企業(yè)專職外部董事管理辦法（試行）》，同時，還著力推進(jìn)外部董事的職業(yè)化。
如今，從外部董事制度的應(yīng)用看，效果十分顯著，有效解決了內(nèi)部人控制等問題。外部董事的選用，使得董事會獨立性加強，決策層與執(zhí)行層分離；外部董事的履職，加強了對企業(yè)風(fēng)險的管理。但就求是咨詢的長期跟蹤研究看，當(dāng)前國國有企業(yè)的外部董事制度，仍存在一些不足，從以下六方面即可看出。
我們注意到，很多國有企業(yè)在外部董事的甄選上，首先非常關(guān)注人員的職級，如股東方中層管理及以上的在任人員或退休人員，其次也很關(guān)注人員的任職部門，如股東方財務(wù)部門、戰(zhàn)略投資部門、人力資源部門、法律部門、資產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)人，但對外部董事人員是否熟悉企業(yè)的業(yè)務(wù)要求，則不太關(guān)注。因而導(dǎo)致當(dāng)選的外部董事在企業(yè)經(jīng)營決策事項上難以有專業(yè)的思考，或者無法為股東決策提供參謀意見，或者在授權(quán)范圍內(nèi)決策事項只能聽從內(nèi)部董事的意見。
目前，我們的客戶中仍有部分企業(yè)外部董事為兼職人員，這些兼職外部董事一面承擔(dān)著股東方某部門的管理者工作，一面還擔(dān)任著多家投資企業(yè)的外部董事。但因受制于時間和精力，這些兼職外部董事往往只能借助董事會會議的相關(guān)資料，既難以充分了解企業(yè)的實際狀況，也難以了解各項董事會決議執(zhí)行的情況，更無法發(fā)揮外部董事的真正作用，去真正代表出資人對企業(yè)實施有力有效的管理和監(jiān)督。
很多客戶已完成了專職外部董事制度和人員隊伍的建設(shè)，但從人員的專業(yè)知識和技能看，仍需要進(jìn)行大量的培訓(xùn)和持續(xù)提升，以保證專職外部董事既熟知公司治理相關(guān)知識、政策要求，又具備企業(yè)的業(yè)務(wù)流程、涉及戰(zhàn)略投資資產(chǎn)等決策事項、法律合規(guī)風(fēng)險內(nèi)控等各領(lǐng)域知識。
2016年印發(fā)的《中央企業(yè)外部董事及董事評價暫行辦法》和2017年印發(fā)的《中央企業(yè)專職外部董事薪酬管理暫行辦法》，進(jìn)一步完善了專職外部董事的激勵約束政策，但對專職外部董事的過程監(jiān)督和業(yè)績考核機制，仍需各企業(yè)根據(jù)實際情況，進(jìn)行完善細(xì)化。
2009年出臺的《董事會試點中央企業(yè)專職外部董事管理辦法(試行)》現(xiàn)已廢止。企業(yè)可在外部董事因任職年限、健康狀況等原因不能正常履職情況下自然離任或辭職、故意或重大過失給任職單位造成重大損失等條件的基礎(chǔ)上，結(jié)合其業(yè)績考核評價結(jié)果建立外部董事的退出機制，持續(xù)優(yōu)化外部董事隊伍，以保障外部董事的職能發(fā)揮。
我們通過日常溝通，發(fā)現(xiàn)部分外部董事認(rèn)為自己只是代表股東方行權(quán)，沒有法律責(zé)任風(fēng)險。但實際上，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》和《公司法》等相關(guān)法律規(guī)定和國資監(jiān)管規(guī)定的要求，國有企業(yè)外部董事應(yīng)獨立承擔(dān)法律責(zé)任。如中共中央、國務(wù)院《關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》提出，要強化對董事的考核評價和管理，對重大決策失誤負(fù)有直接責(zé)任的要及時調(diào)整或解聘，并依法追究責(zé)任。國務(wù)院辦公廳《關(guān)于進(jìn)一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》提出，董事應(yīng)當(dāng)出席董事會會議，對董事會決議承擔(dān)責(zé)任，董事會決議違反法律法規(guī)或公司章程、股東會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，應(yīng)依法追究有關(guān)董事責(zé)任。因此，需要加強對外部董事在履職權(quán)限、責(zé)任、義務(wù)和風(fēng)險的培訓(xùn)，同時完善外部董事的追責(zé)機制，明確責(zé)權(quán)紅線。
黨中央、國務(wù)院高度重視國企改革和董事會建設(shè)工作。早在2017年4月，國務(wù)院辦公廳于就出臺了《關(guān)于進(jìn)一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》。并對國有企業(yè)外部董事制度建設(shè)，提出了明確的目標(biāo)和要求，即“國有獨資、全資公司全面建立外部董事占多數(shù)的董事會，國有控股企業(yè)實行外部董事派出制度，完成外派監(jiān)事會改革”。
在加強董事隊伍建設(shè)要求中，重點提出“建立完善外部董事選聘和管理制度，嚴(yán)格資格認(rèn)定和考試考察程序，拓寬外部董事來源渠道，擴大專職外部董事隊伍，選聘一批現(xiàn)職國有企業(yè)負(fù)責(zé)人轉(zhuǎn)任專職外部董事，定期報告外部董事履職情況。國有獨資公司要健全外部董事召集人制度，召集人由外部董事定期推選產(chǎn)生。外部董事要與出資人機構(gòu)加強溝通”。
所以，外部董事制度已成為當(dāng)前國有企業(yè)公司治理的主要內(nèi)容和董事會規(guī)范建設(shè)的核心抓手。而作為當(dāng)事主體的外部董事，我們以為，為切實有效打造自身履職行權(quán)能力，充分發(fā)揮董事會監(jiān)督和管理職能，應(yīng)落實、做好以下幾項基礎(chǔ)工作。
外部董事可通過資料查閱，如公司章程、組織架構(gòu)與部門職責(zé)運行情況、企業(yè)內(nèi)部管理制度、財務(wù)報告、審計報告等，及與企業(yè)各類各級人員交流詢問，來了解企業(yè)運行狀況；可通過對重點問題開展專項調(diào)研等，來系統(tǒng)準(zhǔn)確掌握任職企業(yè)經(jīng)營情況。
國有企業(yè)外部董事在對董事會議案審核時，需嚴(yán)格按照國資委對重大事項的合規(guī)性要求進(jìn)行相關(guān)文件的審核。過程監(jiān)督發(fā)現(xiàn)損害國有股東權(quán)益的事項，要及時向國有股東報告，并按照國有股東方的整改要求進(jìn)度任職企業(yè)整改，防范國有資產(chǎn)流失。
除了股東方應(yīng)建立派出董事的履職檔案，如董事會會議記錄紀(jì)要、派出董事年度報告、派出董事履職評價報告等作為派出董事的履職記錄和考核依據(jù)外，外部董事自身在履職過程中，亦應(yīng)做好并保留完整的履職痕跡，包括年度外部董事工作計劃、出席董事會會議的情況、與國資股東方相關(guān)機構(gòu)匯報溝通的情況、調(diào)研計劃與調(diào)研報告、提出的合理化意見及建議、專項報告、年度履職報告、以及其他勤勉盡責(zé)履職情況等。
作者：北京求是聯(lián)合管理咨詢有限責(zé)任公司 郭良琴